當(dāng)前因?yàn)橐咔樵?，仍有許多企業(yè)因?yàn)榉孔?、人員成本、資金壓力等因素，開始裁員，其中有的企業(yè)為加強(qiáng)合法性，在裁員通知中特別強(qiáng)調(diào)，因新冠肺炎這一不可抗力導(dǎo)致勞動(dòng)合同無法繼續(xù)履行，解除與員工的勞動(dòng)合同。

事實(shí)上，這種“裁員”的方式違法解除風(fēng)險(xiǎn)非常高。

在我國勞動(dòng)法下，勞動(dòng)合同適用“解除法定”的原則，即解除勞動(dòng)合同必須符合《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》（以下簡(jiǎn)稱“勞動(dòng)合同法”）的規(guī)定，解除理由、解除程序必須合法。

“裁員”是籠統(tǒng)稱法，如企業(yè)主張以因疫情而產(chǎn)生的壓力為由解除勞動(dòng)合同，對(duì)應(yīng)至勞動(dòng)合同法規(guī)定的解除理由，可能有三種：客觀情況發(fā)生重大變化解除、經(jīng)濟(jì)性裁員、企業(yè)提前解散/破產(chǎn)。以下我們將分別分析三種理由的解除條件以及法律風(fēng)險(xiǎn)。

一、客觀情況發(fā)生重大變化

《勞動(dòng)合同法》第四十條第（三）項(xiàng)規(guī)定，勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

一些企業(yè)以因?yàn)椤耙咔椤睂?dǎo)致客觀情況發(fā)生重大變化為由，直接與員工解除合同。但請(qǐng)注意，適用該條款解除需要滿足以下條件：

1、勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生了重大變化；

2、該變化導(dǎo)致公司與員工訂立的勞動(dòng)合同無法履行，即客觀情況發(fā)生重大變化與勞動(dòng)合同無法繼續(xù)履行之間存在因果關(guān)系；

依據(jù)2017年4月24日出臺(tái)的《北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問題的解答》，“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”是指勞動(dòng)合同訂立后發(fā)生了用人單位和勞動(dòng)者訂立合同時(shí)無法預(yù)見的變化，致使雙方訂立的勞動(dòng)合同全部或者主要條款無法履行，或者若繼續(xù)履行將出現(xiàn)成本過高等顯失公平的狀況，致使勞動(dòng)合同目的難以實(shí)現(xiàn)。

下列情形一般屬于“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”：

1）地震、火災(zāi)、水災(zāi)等自然災(zāi)害形成的不可抗力；

2）受法律、法規(guī)、政策變化導(dǎo)致用人單位遷移、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移或者停產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、轉(zhuǎn)（改）制等重大變化的；……

即使我們將新冠肺炎視為不可抗力，將相應(yīng)防疫措施（如娛樂場(chǎng)所被要求停業(yè)）視為因政策變化導(dǎo)致發(fā)生停產(chǎn)等重大變化，仍需慎重評(píng)估這一重大變化是否即導(dǎo)致勞動(dòng)合同無法履行了。

新冠肺炎是一種傳染病，在國家、各級(jí)政府和社會(huì)協(xié)同的努力下，新冠肺炎將得到控制，對(duì)于部分企業(yè)來說，目前因新冠肺炎產(chǎn)生的諸多困難如停業(yè)、減產(chǎn)等是暫時(shí)的，可能會(huì)導(dǎo)致勞動(dòng)合同的部分條款如工資標(biāo)準(zhǔn)等無法履行或繼續(xù)履行成本過高，但并不意味著勞動(dòng)合同即完全、永久無法履行了。目前政策更鼓勵(lì)企業(yè)在這種情況下，參照停工停業(yè)向員工支付工資和生活費(fèi)，因此法院可能會(huì)認(rèn)定疫情并不導(dǎo)致勞動(dòng)合同即無法履行了。

3、公司與員工就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容進(jìn)行了協(xié)商，且經(jīng)協(xié)商仍未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議；公司必須履行該程序，并留存協(xié)商和提出變更合同內(nèi)容的證據(jù)（如協(xié)商和變更通知），只有在未就變更達(dá)成一致情況下才可解除。法院將審查未達(dá)成一致的原因，如是否降低了原工資待遇，對(duì)此有的法院嚴(yán)格審查降低工資待遇的合理性。在疫情特殊時(shí)期，政策支持企業(yè)與員工協(xié)商變更合同，我們理解此種情況下可以降薪。

根據(jù)2020年02月07日發(fā)布的《人力資源社會(huì)保障部全國總工會(huì)中國企業(yè)聯(lián)合會(huì)/中國企業(yè)家協(xié)會(huì)全國工商聯(lián)關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動(dòng)關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》，國家支持協(xié)商未返崗期間的工資待遇，企業(yè)可參照國家關(guān)于停工、停產(chǎn)期間工資支付相關(guān)規(guī)定與職工協(xié)商支付工資；支持困難企業(yè)協(xié)商工資待遇，企業(yè)可與員工協(xié)商采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時(shí)等方式穩(wěn)定工作崗位；對(duì)暫無工資支付能力的，企業(yè)可與工會(huì)或職工代表協(xié)商延期支付。

2020年1月23日北京市人社局發(fā)布的《關(guān)于做好疫情防控期間維護(hù)勞動(dòng)關(guān)系穩(wěn)定有關(guān)問題的通知》也有相應(yīng)規(guī)定。

在此背景下，建議企業(yè)優(yōu)先爭(zhēng)取變更勞動(dòng)合同。

4、如公司有工會(huì)，公司需履行通知工會(huì)解除員工的義務(wù)。

5、公司依法向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

企業(yè)需承擔(dān)解除成本，即通常所稱的N+1，依據(jù)勞動(dòng)合同法：

N的來源：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資（勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資）的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

1的來源：以此解除，企業(yè)需提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資。

以上可知，如以新冠肺炎屬于“客觀情況發(fā)生重大變化”解除勞動(dòng)合同，需符合以上解除理由和程序，否則將被認(rèn)定為違法解除。請(qǐng)?zhí)貏e注意，實(shí)踐中很多企業(yè)以為只要支付了N+1，即為合法解除。這一理解是錯(cuò)誤的，N+1僅為條件之一，必須滿足以上全部條件才為合法解除。

二、經(jīng)濟(jì)性裁員

依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十一條規(guī)定，需要滿足以下條件：

1、企業(yè)滿足以下情形之一：

(1)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；

評(píng)論：重整這一法律程序復(fù)雜、執(zhí)行時(shí)間長(zhǎng)、難度大，一般中小企業(yè)很少用此條。

(2)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的；

評(píng)論：裁員中依據(jù)本項(xiàng)理由的最多。對(duì)此企業(yè)需要提供客觀證據(jù)，如企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表、納稅數(shù)據(jù)等。此外法院還會(huì)審查企業(yè)所面臨的困難是否為一時(shí)的、是否確實(shí)無法解決等等，審查嚴(yán)格。因此如企業(yè)因疫情而導(dǎo)致暫時(shí)性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難，政策仍鼓勵(lì)可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時(shí)等方式穩(wěn)定工作崗位，盡量不裁員或者少裁員。

(3)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；

評(píng)論：如以本條理由裁員，則企業(yè)仍需先與員工協(xié)商變更勞動(dòng)合同，并證明在變更后仍無法全部履行，才能裁減人員，證明難度較大。

(4)其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的。

評(píng)論：這條為兜底條款，司法實(shí)踐中認(rèn)定較少。

2、企業(yè)履行裁員程序

如滿足以上情形之一，企業(yè)需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，企業(yè)需要提前三十日向工會(huì)或者全體職工說明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，才可以裁減人員。

企業(yè)需要留存說明情況的相應(yīng)證據(jù)，如通知、股東會(huì)決議等。對(duì)于向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，一般情況下認(rèn)可方案報(bào)至勞動(dòng)行政部門即可，無需審批同意，但目前疫情時(shí)期，政策要求各級(jí)人力資源社會(huì)保障部門加強(qiáng)勞動(dòng)用工指導(dǎo)，不排除方案報(bào)送后行政部門主動(dòng)介入。

此外，裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：

(1)與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限勞動(dòng)合同的；

(2)與本單位訂立無固定期限勞動(dòng)合同的；

(3)家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

企業(yè)在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。3、企業(yè)依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：N

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)同“客觀情況發(fā)生重大變化”中所列標(biāo)準(zhǔn)，即通常所稱的“N”。

實(shí)踐中，企業(yè)“裁員”一般先與員工協(xié)商，協(xié)商不成，根據(jù)企業(yè)的實(shí)際情況，在“客觀情況發(fā)生重大變化”和“經(jīng)濟(jì)性裁員”中選取一種執(zhí)行。裁員極易引發(fā)群體性訴訟，嚴(yán)重的甚至產(chǎn)生暴力事件。因此“裁員”對(duì)企業(yè)來說其實(shí)是一項(xiàng)技術(shù)性要求較高的活兒，如果希望實(shí)現(xiàn)合法、順利裁員，一般需要做到：

1、企業(yè)在裁員前需要做好充分評(píng)估，分析是否滿足裁員條件、擬裁撤人員的數(shù)量和個(gè)人基本情況、裁員預(yù)算是否足夠等；

2、制定裁員方案，如何時(shí)、以何種方式、由誰向工會(huì)或全體員工說明情況，說明的內(nèi)容，員工可能有哪些疑問、如何回答和應(yīng)對(duì)，如何穩(wěn)定員工情緒等。對(duì)于某些公司，還需考慮如何應(yīng)對(duì)大眾輿論和媒體；

3、依靠富有經(jīng)驗(yàn)或?qū)I(yè)人員來實(shí)施裁員方案，靈活調(diào)整；

4、對(duì)于執(zhí)行“經(jīng)濟(jì)性裁員”程序的，還需向勞動(dòng)行政部門報(bào)告裁員方案并爭(zhēng)取支持。

此外，還需特別注意，依據(jù)勞動(dòng)合同法第四十二條，以上“客觀情況發(fā)生重大變化”和“經(jīng)濟(jì)性裁員”，不能適用于有以下任一情形的勞動(dòng)者：

(1)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

(2)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；

(3)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

(4)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

(5)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

三、企業(yè)提前解散/破產(chǎn)

此種情況下，實(shí)際為勞動(dòng)合同終止。依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十四條第（三）項(xiàng)，有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；（五）用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的

企業(yè)需滿足以下條件

1、實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)/提前解

實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)，需先向法院申請(qǐng)破產(chǎn)、啟動(dòng)破產(chǎn)，再經(jīng)過破產(chǎn)程序（期間可能還會(huì)被先要求重整），才能被依法宣告破產(chǎn)，過程較長(zhǎng)。

提前解散，如通過司法程序裁決解散，則流程長(zhǎng)、時(shí)間久。一般企業(yè)更多是根據(jù)企業(yè)章程規(guī)定的程序（如經(jīng)企業(yè)股東會(huì)三分之二以上決議）做出提前解散的決定，清算，辦理工商登記的相關(guān)程序，有的地方工商部門要求較高，辦理時(shí)間也。

2、支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：N

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)同“客觀情況發(fā)生重大變化”中所列標(biāo)準(zhǔn)，即通常所稱的“N”。

如果企業(yè)在關(guān)閉過程中，未能妥善處理勞動(dòng)關(guān)系的終止，引發(fā)糾紛，企業(yè)的破產(chǎn)管理人、做出解散決定的企業(yè)股東、清算管理人等仍將承擔(dān)違法終止的責(zé)任。

綜上，企業(yè)“裁員”需符合勞動(dòng)合同法規(guī)定的解除理由，并履行法定解除程序，否則屬于違法解除。違法解除的后果是：承擔(dān)違法解除賠償金（2N）或仍需與員工繼續(xù)履行勞動(dòng)合同（依據(jù)員工在勞動(dòng)仲裁時(shí)所選擇的主張，以及勞動(dòng)合同是否仍有繼續(xù)履行的可能性）。

當(dāng)前整體政策方向是支持維護(hù)勞動(dòng)關(guān)系穩(wěn)定，不鼓勵(lì)裁員，尤其是“暴力裁員”，國家和各地為幫助企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)渡過難關(guān)，出臺(tái)了一系列幫扶政策：

如根據(jù)2月9日發(fā)布的《工業(yè)和信息化部關(guān)于應(yīng)對(duì)新型冠狀病毒肺炎疫情幫助中小企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)共渡難關(guān)有關(guān)工作的通知》，各地充分發(fā)揮本級(jí)中小企業(yè)發(fā)展專項(xiàng)資金的作用，有條件的地方可以設(shè)立專項(xiàng)紓困資金，加大對(duì)受疫情影響嚴(yán)重中小企業(yè)的支持。鼓勵(lì)各地結(jié)合本地中小企業(yè)受疫情影響實(shí)際情況，依法依規(guī)減免稅款和行政事業(yè)性收費(fèi)，推動(dòng)出臺(tái)減免物業(yè)租金、階段性緩繳或適當(dāng)返還社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)、延期繳納稅款、降低生產(chǎn)要素成本、加大企業(yè)職工技能培訓(xùn)補(bǔ)貼和穩(wěn)崗獎(jiǎng)勵(lì)等財(cái)政支持政策，切實(shí)減輕中小企業(yè)成本負(fù)擔(dān)。

再如，2020年2月6日，財(cái)政部和國家稅務(wù)總局頒布《關(guān)于支持新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控有關(guān)稅收政策的公告》、《關(guān)于支持新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控有關(guān)個(gè)人所得稅政策的公告》等，對(duì)增值稅、企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅進(jìn)行減免。

對(duì)北京企業(yè)而言，根據(jù)2月3日發(fā)布的《北京市人民政府辦公廳關(guān)于進(jìn)一步支持打好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控阻擊戰(zhàn)若干措施》，企業(yè)可延遲繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)至3月底，符合條件的可延遲至7月底。

另根據(jù)2月5日發(fā)布的《北京市人民政府辦公廳關(guān)于應(yīng)對(duì)新型冠狀病毒感染的肺炎疫情影響促進(jìn)中小微企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的若干措施》，政府采取減費(fèi)、降租、延稅等政策，同時(shí)，對(duì)于對(duì)受疫情影響較大，面臨暫時(shí)性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難且恢復(fù)有望、堅(jiān)持不裁員或少裁員的參保企業(yè)，返還一定額度的失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)；對(duì)符合首都功能定位和產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向的中小微企業(yè)，給予一定社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的補(bǔ)貼等等。

轉(zhuǎn)載于HR從菜鳥到精英

本文僅供交流學(xué)習(xí)，版權(quán)歸原作者所有；

若來源標(biāo)注錯(cuò)誤或侵權(quán)，敬請(qǐng)告知?jiǎng)h除。

投稿人：法務(wù)部

2020年5月13日