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轉(zhuǎn)載自)—白話勞動(dòng)法公眾號(hào) 提供勞動(dòng)不等于建立勞動(dòng)關(guān)系
8月3日，受《中國勞動(dòng)保障報(bào)》編輯孟曉蕊約稿，就勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)質(zhì)進(jìn)行了探討，并在報(bào)紙上進(jìn)行了全文刊登，覺得文章還有一點(diǎn)價(jià)值，因此，在重新編輯的基礎(chǔ)上在公眾號(hào)上予以轉(zhuǎn)載，以期對大家有所幫助。

近幾年，在司法實(shí)務(wù)中，存在一定程度上勞動(dòng)關(guān)系泛化的問題，例如，在地方司法實(shí)踐或司法解釋中出現(xiàn)的短期勞動(dòng)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，特定偶發(fā)事宜的勞動(dòng)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，合伙人或高管的勞動(dòng)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，學(xué)生的勞動(dòng)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系等。
勞動(dòng)關(guān)系泛化的緣由在于勞動(dòng)關(guān)系判定標(biāo)準(zhǔn)的法律缺位，目前，主要按照2005年原勞社部發(fā)（2005）12號(hào)文《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》中確定的“三要素”標(biāo)準(zhǔn)，對勞動(dòng)關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定，分別是：主體資格符合、存在管理與被管理的有報(bào)酬勞動(dòng)、提供的勞動(dòng)是用人單位的業(yè)務(wù)組成部門。
從三要素的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)來看，勞動(dòng)者主體資格的認(rèn)定主要是年齡與行為能力，年齡符合16周歲以上，有獨(dú)立行為能力；在主體資格符合的情況下，勞動(dòng)者在用人單位提供勞動(dòng)的，管理與被管理之從屬性關(guān)系，勞動(dòng)是用人單位的業(yè)務(wù)組成部門很容易被所謂的表現(xiàn)“證據(jù)”而佐證，例如：證件、管理文件確認(rèn)、表格填寫、公司經(jīng)營范圍等。因此，勞動(dòng)關(guān)系的泛華并非“空穴來風(fēng)”。
本文想從“勞動(dòng)”與“勞動(dòng)關(guān)系”的本質(zhì)，以學(xué)生實(shí)習(xí)為視角來進(jìn)行勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的話題探討。
學(xué)生實(shí)習(xí)是一種普遍的社會(huì)現(xiàn)象，學(xué)生實(shí)習(xí)可以是本科院校生、中專職業(yè)類院校生，還可以是高中生。學(xué)生到用人單位去實(shí)習(xí)，必然是以提供勞動(dòng)的方式來體現(xiàn)。那么，提供了勞動(dòng)是否等于與用人單位形成了勞動(dòng)關(guān)系呢？筆者認(rèn)為兩者并非等同。緣由如下：
- I -
勞動(dòng)關(guān)系建立之目的是“就業(yè)”
不以就業(yè)為目的的勞動(dòng)，不應(yīng)當(dāng)簡單的認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。例如，到社區(qū)或敬老院做義工，提供勞動(dòng)；例如，為當(dāng)?shù)氐馁愂伦鲋驹刚?，提供勞?dòng)。在提供勞動(dòng)的過程中，必然有從屬性的管理，也會(huì)有適當(dāng)?shù)膱?bào)酬，也符合主體的資格，但，提供勞動(dòng)的目的，不是就業(yè)，而在于生活的體驗(yàn)或履歷的積累。
同時(shí)，例如，學(xué)生到世界500強(qiáng)企業(yè)去實(shí)習(xí)，實(shí)習(xí)的目的不是為了在該企業(yè)就業(yè)，而是為了獲得在該企業(yè)實(shí)習(xí)的履歷，進(jìn)而為將來的就業(yè)增加“砝碼”。因此，實(shí)習(xí)期間提供勞動(dòng)，不是為了就業(yè)，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。

- II -
勞動(dòng)關(guān)系建立之實(shí)質(zhì)是“謀生”
勞動(dòng)者勞動(dòng)的目的是為了自我價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，但是，勞動(dòng)的實(shí)質(zhì)是“謀生”，是以勞動(dòng)作為自己的收入來源，作為自己的生活來源。那么，提供勞動(dòng)的目的不是為“謀生”，而是為體驗(yàn)或獲得一定的收入來源，則不能簡單的認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。因此，學(xué)生實(shí)習(xí)，是否是為了“謀生”，還是一種體驗(yàn)，學(xué)生階段是讀書，而不是謀生，因此，學(xué)生實(shí)習(xí)階段也不應(yīng)當(dāng)是謀生階段，也應(yīng)當(dāng)是學(xué)習(xí)階段。

- III -
勞動(dòng)關(guān)系建立之前提是“穩(wěn)定”
勞動(dòng)關(guān)系建立的前提是提供穩(wěn)定的勞動(dòng)，定期的勞動(dòng)，因此，勞動(dòng)的穩(wěn)定性與連續(xù)性應(yīng)當(dāng)作為勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的前提。偶然性的、事件性的、短期性的勞動(dòng)提供，均不適合認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。
例如：學(xué)生實(shí)習(xí)做促銷活動(dòng)，促銷結(jié)束，實(shí)習(xí)結(jié)束；例如：學(xué)生實(shí)習(xí)，承包經(jīng)營某企業(yè)的策劃或文書類工作，按事件確定收入或合作方式；例如：安排學(xué)生寒暑假到企業(yè)提供1-2個(gè)月的勞動(dòng)。上述的勞動(dòng)，均不具備穩(wěn)定性，在穩(wěn)定性不具備的情形下，簡單的勞動(dòng)或偶發(fā)性的勞動(dòng)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，有失偏頗。

- IV -
勞動(dòng)關(guān)系建立之重心是“職業(yè)”
勞動(dòng)關(guān)系的目的是就業(yè)，重心是職業(yè)發(fā)展，因此，基于勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)，除了是謀生的手段之外，還是職業(yè)提升、職業(yè)鍛煉的方式，通過在某一職業(yè)領(lǐng)域固定的職業(yè)鍛煉、提升，進(jìn)而提高熟練度和職業(yè)深度，進(jìn)而獲得更高的收入，脫離了職業(yè)的勞動(dòng)，也不盡然是勞動(dòng)關(guān)系。因此，學(xué)生實(shí)習(xí)的重心與學(xué)習(xí)的專業(yè)或未來的職業(yè)沒有必然的聯(lián)系，也不能簡單等同于勞動(dòng)關(guān)系。

綜上，提供勞動(dòng)不等于建立勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)關(guān)系之內(nèi)涵比其認(rèn)定的三要素標(biāo)準(zhǔn)要負(fù)責(zé)的多。學(xué)生實(shí)習(xí)的本質(zhì)是一種生活體驗(yàn)、零花錢的適當(dāng)賺取、大企業(yè)實(shí)習(xí)履歷的背書、專業(yè)技能的某種運(yùn)用等，從學(xué)生實(shí)習(xí)本質(zhì)的角度看，沒有就業(yè)目的、沒有謀生想法，不是穩(wěn)定勞動(dòng)提供，也與未來職業(yè)關(guān)聯(lián)不大，因此，學(xué)生實(shí)習(xí)提供勞動(dòng)，不應(yīng)當(dāng)屬于建立勞動(dòng)關(guān)系。
當(dāng)然，不能否認(rèn)，部分職業(yè)技術(shù)院校，脫離學(xué)生專業(yè)或技能，強(qiáng)制安排學(xué)生到企業(yè)進(jìn)行長期的所謂“實(shí)習(xí)”，這應(yīng)當(dāng)屬于是教育監(jiān)管部門對職業(yè)技術(shù)院校監(jiān)管的問題，而不應(yīng)當(dāng)以勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定作為解決問題的方式。

目前，有地方司法解釋或判例，簡單的以學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間實(shí)習(xí)，認(rèn)定為實(shí)習(xí)；學(xué)生在寒暑假或?qū)W校安排的長期實(shí)習(xí)，按照用人單位雇員的工作方式進(jìn)行實(shí)習(xí)，認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，并要求執(zhí)行勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，有失偏頗。教育監(jiān)管的事情，就是監(jiān)管的事情，勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定與建立是嚴(yán)肅的事情，不應(yīng)泛化。

                            投稿人：人力資源部 張饒倩